Rekabet Otoritelerinin İzni Olmadan Gerçekleştirilen Birleşme ve Devralmalar: Rekabet Kurulunun Tekfen/Can Kültür Kararı

Bilindiği üzere, Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ uyarınca, tarafların ciroların belirli eşikleri aştığı birleşme ve devralma işlemlerinin geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulundan (“Kurul”) onay alınması gerekmektedir. Benzer şekilde, “teknoloji teşebbüsü istisnası”[1] kapsamına giren işlemler için de Kuruldan onay alınması gerekmektedir. Bu kapsamda, tarafların işlem için henüz Kuruldan onay almadıkları aşamadaki rekabete hassas bilgi değişimlerini veya koordinasyonlarını da kapsayacak şekilde işlemi gerçekleştirmeleri 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un (“4054 sayılı Kanun”) 11. Maddesi bağlamında ihlal teşkil etmektedir. “Gun jumping” olarak ifade edilen bu ihlal türü bakımından, son dönemde Kurulun ve dünyadaki diğer rekabet otoritelerinin denetiminin arttığı bilinmektedir.

Geçtiğimiz günlerde gerekçesi yayımlanan 26.06.2025 tarihli ve 25-23/589-371 sayılı Kurul kararı (“Tekfen/Can Kültür kararı”) da konuya ilişkin güncel ve önemli kararlardan biri olarak ortaya çıkmaktadır. Kurulun ihlale hükmettiği bu karar aşağıda detaylarıyla incelenmiştir.

İlgili işlem incelendiğinde, Tekfen Holding A.Ş. (“Tekfen”) hissedarı konumunda bulunan Can Kültür Sanat Eğitim Kurumları İşletmeciliği A.Ş. (“Can Kültür”) tarafından Meltem Berker’e ait olan %12,62’lik ve Nilgün Şebnem Berker’e ait olan %12,62’lik, toplamda %25,24 oranındaki Tekfen hisselerinin devralınması için pay devir sözleşmesinin imzalandığı görülmektedir. İşlemin gerçekleşmesi halinde Can Kültür’ün Tekfen üzerinde %42.76 pay sahipliğine ulaşacağını ve bu oranın Tekfen’in geçmiş tarihli genel kurullarında karar alınması için gereken çoğunluğu sağladığını belirten Kurul, işlemin kontrol değişikliğine yol açtığını ve Kurul onayına tabi olduğunu değerlendirmiştir.

Bu doğrultuda, taraflar arasında imzalanan pay devir sözleşmesinin inceleyen Kurul, sözleşmenin “Geçiş Dönemi” başlıklı bölümünde yer alan hükümler ile Meltem Berker ve Nilgün Şebnem Berker’in Kurul tarafından verilecek izin öncesinde ve 01.05.2025 ila 31.12.2025 tarihleri arasında gerçekleştirilecek olası bir Tekfen olağan veya olağanüstü genel kurulunda görüşülecek tüm konular ve/veya maddeler hakkında; Can Grubu’nun vereceği önergelere ve/veya oylara uyumlu şekilde oy kullanacağının düzenlendiğini belirlemiştir. Ayrıca, ilgili sözleşme hükümleri ile; Can Grubu tarafından yönetim kurulu üyeliği için gösterilecek olan adayların belirlenmesi, - Şirket bünyesinde bulunan komitelere gösterilecek adayların belirlenmesi, şirketin mali tablolarının onaylanması ve yönetim Kurulu üyelerinin ibrası için verilecek yazılı ve/veya sözlü önergelere Meltem Berker ve Nilgün Şebnem Berker’in de olumlu ve aynı yönde oy kullanacağının kararlaştırıldığı belirtilmiştir. Hatta anılan sözleşme ile belirtilen bu yükümlülüklere uyulmaması durumunda cezai şart ödenmesi dahi kararlaştırılmıştır.

Karar kapsamında yukarıdaki hususları inceleyen Kurul, Kurula bildirilmiş olsa dahi henüz Kurul tarafından izin verilmeksizin imzalandığı an itibarıyla hüküm ve sonuçlarını doğuran bir sözleşmenin, genel kurula katılan oy haklarının salt çoğunluğunun devralana geçmesini sağladığını belirtmiştir.

Netice olarak, Can Kültür’ü de bünyesinde barındıran Can Grubu ekonomik bütünlüğe 2024 yılına ait Türkiye’de elde edilen gayri safi gelirinin binde biri oranında olmak üzere idari para cezası uygulanmıştır. Yakın zamanda, Kurulun 04.04.2024 tarihli ve 24-16/390-148 sayılı kararında da (“Kartek/Param kararı”) devralınan şirketin stratejik kararlarına, ticari politikalarına ve yönetici atamalarına müdahale edildiği gibi bulgular karşısında işlemin Kurul onayından önce gerçekleştirilmesi nedeniyle idari para cezası uygulanmıştı. Tekfen/Can Kültür kararı ile birlikte aynı yönde bir ihlal tespiti daha yapılarak idari para cezası uygulanmıştır. Kurulun artan denetimi karşısında, teşebbüslerin Kurul onayı alınmaksızın birleşme veya devralma işleminin gerçekleştirilmesi sonucunu doğuracak anlaşma, bilgi değişimi ve koordinasyonlardan sakınmaları gerekmektedir.

[1] “Teknoloji teşebbüsü” tanımı Dijital platformlar ile yazılım ve oyun yazılımı, finansal teknolojiler, biyoteknoloji, farmakoloji, tarım kimyasalları ve sağlık teknolojileri alanlarında faaliyet gösteren teşebbüsleri veya bunlara ilişkin varlıkları ifade etmektedir. İşlem taraflarından en az birinin Türkiye’de yerleşik teknoloji teşebbüsü olduğu birleşme işlemleri ile bu nitelikteki teşebbüslerin devralınmasına ilişkin işlemler bakımından daha düşük ciro eşikleri uygulanmaktadır.

YAZARLAR

Nuri Melih İnce

Ahmet Çağrı Kılınç